П. Г. Демидова Н. Н. тарусина О судебном усмотрении: заметки семейноведа Ярославль 2011 1 УДК 347.61/. <...> План 2010/2011 учебного года Рецензенты: доктор юридических наук, профессор, заслуженный юрист РФ туманова Лидия Владимировна, доктор юридических наук, профессор Ильина Ольга Юрьевна Т 22 тарусина, Н. <...> О судебном усмотрении: заметки семейноведа : монография / Н. Н. Тарусина; Яросл. гос. ун-т им. <...> Последние два слова в названии книги означают две вещи: автор делится впечатлениями о прочитанном, иногда выстраивая и некие автономные суждения, вектор же размышлений направлен преимущественно в сферу семейного права и законодательства, хотя и не настолько энергично, чтобы исключить экскурсы и в сферы иного рода. <...> видит три варианта усмотренческой деятель. ности: первый, когда соответствующий долг «усмотрителя» определяется такими стандартами, которые разумный человек может интерпретировать по-разному; второй являет собой случаи окончательности решения – в том смысле, что никакая более высокая инстанция не может пересмотреть или отменить его; третий, когда множество стандартов, налагающих на «усмотрителя» обязанности, фактически не имеют целью навязать ему какое-то определенное решение4 . <...> 5 Степень творчества со стороны исполнителя (в том числе правоприменителя), подчеркивал Н. А. Гредескул, при установлении действия in concreto, требуемого правом, зависит от способа описания типажа этого действия законодателем: нередко право не описывает его как таковое, а указывает только те цели, которые должны быть достигнуты, оставляя при этом «широкий простор усмотрению и находчивости исполнителей», то есть «количество» творчества, потребного для конкретизации действия, определяется характером «задания» со стороны права5 . <...> «Неспособный к творчеству судья, – замечает М. И. Клеандров, – не судья, а ремесленник в худшем смысле слова: он буквально натягивает рассматриваемое им дело – в его процессуально-судебном оформлении <...>
О_судебном_усмотрении_заметки_семейноведа__монография.pdf
Министерство образования и науки Российской Федерации
Ярославский государственный университет им. П. Г. Демидова
Н. Н. тарусина
О судебном усмотрении:
заметки семейноведа
Ярославль 2011
1
Стр.1
УДК 347.61/.64
ББК Х 629.2+Х 624
Т 22
Рекомендовано
Редакционно-издательским советом университета
в качестве научного издания. План 2010/2011 учебного года
Рецензенты:
доктор юридических наук, профессор,
заслуженный юрист РФ туманова Лидия Владимировна,
доктор юридических наук, профессор Ильина Ольга Юрьевна
Т 22
тарусина, Н. Н. О судебном усмотрении: заметки
семейноведа : монография / Н. Н. Тарусина; Яросл. гос.
ун-т им. П. Г. Демидова. – Ярославль: ЯрГУ, 2011. –
288 с.
ISBN 978-5-8397-0825-9
В книге исследуются понятие, предпосылки и формы
проявления судебного усмотрения в гражданском процессе
– преимущественно на материале семейного права,
семейного законодательства и судебных семейных дел.
Издание адресовано ученым и практикующим юристам,
а также аспирантам и студентам, обучающимся по
программам аспирантуры, магистратуры, специалитета и
бакалавриата направления «Юриспруденция».
УДК 347.61/.64
ББК Х 629.2+Х 624
ISBN 978-5-8397-0825-9
© Ярославский государственный
университет им. П. Г. Демидова, 2011
2
Стр.2
Оглавлениение
Вместо введения ...........................................................................................3
Глава 1. Судебное усмотрение как творческое и активное
начало правосудия .....................................................................4
Глава 2. О субъекте и субъективной стороне
судебного усмотрения ..............................................................41
Глава 3. Норма права как предпосылка творческой,
усмотренческой и активной позиции суда:
общие и особенные контексты – с вектором
на семейное законодательство ...............................................56
§ 1. О дихотомии частного и публичного,
императивного и диспозитивного .................................................. 57
§ 2. О взаимодействии нравственных
и правовых начал в пространствах семьи ...................................... 62
§ 3. О светском и религиозном контексте ............................................. 69
§ 4. Дефиниции и семейный закон:
будет ли конструктивное примирение? ......................................... 79
§ 5. Нормы-принципы: доктринальные
и законодательные предпочтения................................................... 88
§ 6. Неопределенность семейно-правовых норм как благо ................. 98
§ 7. Семейное законодательство: гендерный нейтралитет
или гендерное предпочтение? ....................................................... 102
§ 8. О гражданско-процессуальной энергетике
Семейного кодекса ......................................................................... 115
Глава 4. О видовых контекстах судебного усмотрения
и судебной активности суда .................................................. 119
§ 1. Конкретизация как один из ключевых компонентов
усмотренческого феномена ........................................................... 119
§ 2. Несколько общих и специальных
замечаний о толковании ................................................................ 140
§ 3. Аналогия права и закона как усмотренческая
деятельность ................................................................................... 159
§ 4. Субсидиарное применении норм: вкрапления
судебного усмотрения ................................................................... 173
283
Стр.283
§ 5. Коллизия и коллизионная норма: постоянные
и меняющиеся коэффициенты трения ......................................... 181
§ 6. О судебном прецеденте, правовой позиции
и судебном правотворчестве ......................................................... 191
§7. Процессуальная активность суда и судебное
усмотрение: зона взаимности ....................................................... 234
Заключение ...............................................................................................254
Список литературы ..................................................................................256
Сведения об авторе ..................................................................................275
Научное издание
тарусина Надежда Николаевна
О судебном усмотрении:
заметки семейноведа
Редактор, корректор Л. Н. Селиванова
Верстка И. Н. Иванова
Подписано в печать 05.07.2011. Формат 60×84 1/16. Бум. офсетная.
Гарнитура «Times New Roman».Усл. печ. л. 16,74. Уч.-изд. л. 13,90.
Тираж 200 экз. Заказ
Оригинал-макет подготовлен
в редакционно-издательском отделе ЯрГУ им. П. Г. Демидова.
Ярославский государственный университет
150000, Ярославль, ул. Советская, 14
Отпечатано на ризографе.
ООО ПКФ «Союз-пресс».
г. Ярославль, ул. Полушкина роща, 16, стр. 66-а,
тел. 58-76-33, 58-76-37, 58-76-39
284
Стр.284