МОСКОВСКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ УНИВЕРСИТЕТ им. М.В. Ломоносова
Юридический факультет
Д.Я. Малешин
ГРАЖДАНСКАЯ
ПРОЦЕССУАЛЬНАЯ
СИСТЕМА
РОССИИ
МОСКВА 2011
Стр.4
УДК 347.9
ББК 67.410
М 18
М 18
Малешин Д.Я.
Гражданская процессуальная система России. – М.: Статут,
2011. – 496 с.
ISBN 978-5-8354-0786-6 (в пер.)
Данная работа представляет собой первое исследование типа российского
гражданского процесса. Впервые проводится комплексный анализ
сходств и различий основных гражданских процессуальных систем мира
и России, определение типа отечественной гражданской процессуальной
системы с использованием различных методов научного анализа, установление
факторов, обусловливающих ее развитие.
Гражданский процесс России является смешанным и самобытным. Его
специфика обусловливается не только наличием уникальных процессуальных
институтов, не имеющих аналогов в других правовых системах,
но и своеобразием реализации общепризнанных институтов, применение
которых в России значительно меняет их первоначальное содержание.
Отечественному гражданскому процессу присуще особенное, уникальное
качество, придающее ему самобытный характер и заключающееся в том,
что заимствованные зарубежные как англосаксонские, так и романогерманские
процессуальные институты нередко приобретают в процессе
правоприменения в России иное содержание, отличное от первоначального
варианта. Кроме того, имеют место оригинальные процессуальные
институты, а также доктринальные положения, неизвестные другим правовым
системам. Как своеобразие практики применения, так и наличие
уникальных процессуальных институтов и доктринальных положений обусловлено
спецификой правовой культуры и социокультурного типа российского
общества в целом.
УДК 347.9
ББК 67.410
ISBN 978-5-8354-0786-6
© Д.Я. Малешин, 2011
© Издательство «Статут», редподготовка, оформление, 2011
Стр.5
ВВЕДЕНИЕ
Во все исторические периоды гражданский процесс являлся важной
сферой общественной жизни любого народа. Основные юридические
тексты древности были посвящены не материальному праву, а именно
судопроизводству: большинство из них являлись сборниками процессуальных
правил (например, Законы ХII таблиц, Кодекс Хаммурапи
и т.д.), определявших как устройство судов, так и порядок разрешения
споров в них. Например, один из первых древнегреческих памятников
права – законы критского царя Миноса, датирующиеся XVI–XV вв.
до н.э., – уделял основное внимание судопроизводству. В VII в. до н.э.
борьба демоса с аристократией в Древней Греции привела к принятию
законов, касающихся именно отправления правосудия. Судебному разбирательству,
в том числе по гражданским делам, уделялось в древнее
время первостепенное внимание. Его эффективность имела большое
значение для общественного строя того времени.
В течение последних четырех веков во многих государствах гражданский
процесс находился в состоянии постоянного реформирования.
Например, во Франции первой кодификацией в этот период считается
Ордонанс о реформировании гражданского процесса Людовика XIV
(Ordonnance civile) 1667 г. В 1806 г. был принят Гражданский процессуальный
кодекс Наполеона (Code de Procedure Civile ancien), который
в течение следующих более 150 лет постоянно подвергался изменениям.
В 1975 г. был принят новый ГПК (Nouveau Code de Procedure Civile),
однако за последние десять лет он также претерпевал постоянные изменения.
Похожая ситуация сложилась и в Англии.
В России правовые и судебные реформы происходят с определенным
постоянством и нередко приобретают кардинальный характер. В конце
прошлого столетия была проведена грандиозная правовая реформа, затронувшая
все отрасли права. Преобразования в области гражданского
судопроизводства начались в начале 90-х гг. прошлого века и продолжаются
до настоящего времени. В целом развитие российского гражданского
процессуального права в течение последних лет характеризуется
как эволюционное1
. Ему удалось избежать кардинальных изменений,
1
Треушников М.К. Развитие гражданского процессуального права России // Заметки
о современном гражданском и арбитражном процессуальном праве / Под ред. М.К. Треушникова.
М., 2004. С. 7.
5
Стр.6
Введение
произошедших в некоторых других отраслях права. Однако есть и примеры
«революционных» действий, а попытки их осуществления продолжаются
и в настоящее время.
В период Нового времени в большинстве стран Европы гражданский
процесс находился в состоянии постоянного реформирования,
причем основные задачи проводимых преобразований оставались неизменными
независимо от времени и места их провозглашения. Например,
чем отличается сформулированный в период Французской революции1
призыв
сделать правосудие «более простым, быстрым и недорогим»
от знаменитого изречения российского императора Александра II
о необходимости «водворить в России суд скорый, правый, милостивый
и равный…»2
или от лозунга лорда Вульфа (Lord Woolf), предваряющего
реформу конца прошлого века в Англии и Уэльсе, о создании «справедливой,
скорой, недорогой, понятной, ответственной и эффективной»3
системы правосудия?
В настоящее время, несмотря на широкое распространение общепризнанных
правил отправления правосудия, имеются различия в их
применении на практике. Специфика гражданского процесса в отдельных
странах не только имеет место, но и оказывает значительное влияние
на развитие всей правовой системы того или иного государства.
В.К. Пучинский полагал, что «на формы отправления правосудия воздействуют
многие факторы, а они нетождественны в разных странах»4
.
Развитие гражданского процесса обусловлено, по мнению некоторых
ученых, традициями, историей, экономической, политической и социальной
организацией общества, а также особенностями психологических
установок его членов5
ровоззрения общества в развитии гражданского процесса, писал, что
буржуазный гражданский процесс «с самого начала своего возникновения,
будучи порождением капиталистических общественных отношений,
был и остается воплощением буржуазного мировоззрения…»6
Среди многообразия факторов, влияющих на гражданское судопро.
Декрет
об организации судопроизводства 16–24 августа 1790 г. // Хрестоматия
по истории государства и права зарубежных стран (Новое и Новейшее время) / Сост.
Н.А. Крашенинникова. М., 1999. С. 60–61.
2
изводство, особо выделяются исторический, географический, психо1
чественного
государства и права (Х век – 1917 год) / Сост. В.А. Томсинов. М., 1998. С. 299.
3
tem in England and Wales. London, 1996.
4
5
Указ Правительствующему сенату 20 ноября 1864 г. // Хрестоматия по истории отеWoolf
H. Access to Justice. Final Report to the Lord Chancellor on the Civil Justice SysПучинский
В.К. Гражданский процесс зарубежных стран. М., 2007. С. 2, 23.
ciology Review. 1974–1975. Vol. 9. P. 63,78.
6
6
Felstiner W.L.F. Influences of Social Organization on Dispute Processing // Law and SoГукасян
Р.Е. Избранные труды по гражданскому процессу. М., 2008. С. 180.
. Р.Е. Гукасян особенно отмечал роль ми
Стр.7
Введение
логический, социологический, социокульктурный (культурологический)
факторы.
Во-первых, гражданский процесс не может быть одинаков в разные
исторические периоды. Право меняется вместе с обществом, отношения
внутри которого оно регулирует. Некоторые ученые сравнивают
право с разговорным языком, который также меняется в различные исторические
периоды1
производство есть явление историческое»2
. Как отмечал К.И. Малышев, «гражданское судо.
Смена исторической эпохи
влечет, как правило, изменение процедуры судебной защиты. Очень
редки случаи, когда порядок разрешения спора остается неизменным
в течение длительного периода. Яркий пример – гражданский процесс
Древнего Рима, история которого знает три формы гражданского судопроизводства:
легисакционную, формулярную и экстраординарную,
соответствовавшие трем периодам римского государства3
.
Во-вторых, географический признак. Ш. Монтескье особо подчеркивал
значение влияния климата на развитие права и посвятил этому
вопросу отдельную главу «О законах в их отношении к свойствам климата»4
в
своей работе «О духе законов». Интересно, что многие современные
ученые поддерживают эту точку зрения и подчеркивают значение
островных, морских или континентальных климатических условий
конкретной страны для развития права5
. В то же время в некоторых
исследованиях этот фактор сильно переоценивается. Следует иметь
в виду, что, например, две основные различные системы гражданского
процесса, изначально зародившиеся в отдельных центрах, распространились
практически по всему миру независимо от географических
условий. Тем не менее нельзя не учитывать, что в большинстве случаев
внедрение права происходило насильственным способом в период
колонизации или иного влияния.
В-третьих, психологический фактор. Его значение подчеркивают
. Учитывая, что субъектом любых общественных отномногие
ученые6
шений является человек, его психология играет большую роль для их
развития.
В четвертых, одним из аспектов, влияющих на развитие гражданского
процесса, является социологический фактор. По мнению Д.М.
1
Vol. 4. No. 1. P. 36.
2
3
4
5
6
Салогубова Е.В. Римский гражданский процесс. М., 2002. С. 40.
Монтексье Ш.Л. О духе законов. М., 1999. С. 198–209.
Бержель Ж.-Л. Общая теория права. М., 2000. С. 239.
См., напр.: Резниченко И.М. Основные проблемы психологии гражданского процесса.
Владивосток, 1978; Wrightsman L.S. Psychology and the Legal System. Monterey, 1987.
P. 43–64, 202–219.
7
Friedman L.W. Legal Culture and Social Development // Law and Society Review. 1969.
Малышев К. Курс гражданского судопроизводства. Т. 1. СПб., 1876. С. 1.
Стр.8
ОГЛАВЛЕНИЕ
Введение ...................................................................................................5
Глава I. Типология гражданских процессуальных систем ......................22
§ 1. Понятие гражданской процессуальной системы
и ее типа ............................................................................................22
§ 2. Типологизация гражданских процессуальных систем .............41
§ 3. Социокультурный тип общества как критерий
типологизации гражданских процессуальных систем ...................85
Глава II. Специфика романо-германских элементов
гражданской процессуальной системы России .....................................117
§ 1. Общая характеристика романо-германского типа
гражданской процессуальной системы и его влияния
на российское право ......................................................................117
§ 2. Цель гражданского процесса – защита нарушенного права......120
§ 3. Особенности науки гражданского процессуального права .....143
§ 4. Активность суда: историко-правовой анализ.........................154
§ 5. Рассмотрение дела без участия присяжных заседателей .......160
Глава III. Специфика англосаксонских элементов
гражданской процессуальной системы России .....................................175
§ 1. Общая характеристика англосаксонского типа
гражданской процессуальной системы
и его влияния на российское право ..............................................175
§ 2. Своеобразие структуры судебной системы ............................183
§ 3. Ограниченное участие суда в процессе
собирания доказательств: историко-правовой анализ .................198
§ 4. Особый порядок защиты коллективных прав ........................203
§ 5. Специфика фактического использования
судебной практики в качестве источника права ...........................226
Глава IV. Уникальные элементы
гражданской процессуальной системы России .....................................253
§ 1. Самобытность развития
гражданской процессуальной системы России ............................253
§ 2. Оригинальное сочетание активности суда и сторон
в процессе собирания доказательств по ГПК РФ 2002 г. .............272
494
Стр.495
§ 3. Особые полномочия прокурора ..............................................299
§ 4. Эволюция института пересмотра
судебных постановлений в порядке надзора ................................310
§ 5. Специфика исполнения судебных постановлений
по делам об обращении взыскания на средства
бюджетов бюджетной системы ......................................................321
§ 6. Потенциал несудебных способов защиты
нарушенных прав ...........................................................................328
Глава V. Особенность российского типа
гражданской процессуальной системы .................................................338
§ 1. Влияние специфики социокультурного типа России
на гражданский процесс ................................................................338
§ 2. Место российского гражданского процесса
в типологии гражданских процессуальных систем ......................378
Заключение ..........................................................................................409
Библиография ......................................................................................415
Стр.496
Дмитрий Ярославович МАЛЕШИН
ГРАЖДАНСКАЯ ПРОЦЕССУАЛЬНАЯ СИСТЕМА РОССИИ
Редактор Ю.С. Борисова
Корректоры Л.А. Галайко, Т.Н. Немчинова
Художественное оформление: В.В. Самойлова
Компьютерная верстка: С.В. Родина
Подписано в печать 04.03.2011. Формат 60х90 1
Гарнитура Newton. Печать офсетная. Усл. печ. л. 31. Тираж 1000 экз.
Заказ №
/16
. Бумага офсетная.
Издательство «Статут»:
119454, г. Москва, ул. Лобачевского, д. 92, корп. 2;
тел.: +7(495) 649-18-06
E-mail: book@estatut.ru
www.estatut.ru
ISBN 978-5-8354-0786-6
Стр.497